기본권조항 이외의 헌법규정으로부터의 기본권 도출에 대한 연구

국민의 자유와 권리를 실현시키기 위한 기본권의 보장을 헌법의 어느 규정에서 찾을 것인가? 이 문제는 국민의 기본권을 충실히 실현시키기 위한 실천적 과제이기 때문에 헌법이론은 이를 구명해야 할 필요가 있다. 이것은 우리 헌법의 해석에서 중요한 의미를 가지는 것일 뿐만 아니라, 기본권적 가치질서를 중심축으로한 헌법질서를 제대로 설정하고 이해하는데 있어 필요불가결한 것이다. 하나의 헌법전속에 들어 있는 기본권과 통치구조의 관련성을 이해하는데 있어 긴요한 것일 뿐 아니라 헌법소원심판절차에서 심판의 규준(Maßstab)을 정하는 문제에 있어서도 재판규범확정의 차원에서 실천적인 의미를 가진다. 왜냐하면 헌법재판소법 제68조 제1항은 “공권력의 행사 또는 불행사로 인하여 헌법상 보장된 기본권을 침해받은 자는 법원의 재판을 제외하고는 헌법재판소에 헌법소원심판을 청구할 수 있다.”라고 규정하고 있어 헌법소원심판절차에서 다툴 수 있는 것은 공권력의 행사 또는 불행사로 인한 ‘기본권의 침해여부’이기 때문이다. 다시 말해 헌법소원심판절차에서 다투어지는 것은 공권력의 행사 또는 불행사가 기본권을 보장하고 있는 헌법규정에 위반되느냐 하는 문제이다. 그런데 문제는 여기서 말하는 “헌법상 보장된 기본권”이 과연 “모든 국민은 거주·이전의 자유를 가진다”라고 명시하고 있는 헌법 제14조와 같이 헌법조항에서 기본권을 명시적으로 정하고 있는 경우의 기본권만을 의미하느냐 아니면 더 나아가 “정당의 설립은 자유이며, 복수정당제는 보장된다.”라고 정하고 있는 헌법 제8조 제1항이나 “대통령은 국민이 보통·평등·직접·비밀선거에 의하여 선출한다”라고 정하고 있는 헌법 제67조 제1항과 같이 문언상 제도나 원칙을 정하고 있는 헌법상의 다른 규정에서도 기본권이 도출되면 그 경우도 포함하느냐 하는