본문/내용
종교의 자유 및 양심의 자유에 따른 양심적 반전론
1. 양심적 반전론의 의의
양심적 반전론은 종교적 신앙이나 윤리적. 철학적 신념을 이유로 전쟁에의 참가를 거부하는 것을 말하며 평화시에 전쟁에 대비하여 무기를 들고 병역의무를 수행하는 것을 거부하는 것도 포함한다.
2. 양심적 반전론과 종교의 자유 및 양심의 자유
(1) 양심적 반전론과 종교의 자유 및 양심의 자유
종교적 자유와 양심의 자유를 엄격히 구별하지 않는 독일이나 미국에서는 양심적 반전론의 문제를 종합적으로 양심의 문제로 이해하고 있지만 우리 헌법의 경우 양심의 자유와 종교의 자유를 나누어 규정하고 있는 만큼 엄밀히 말하면 신앙에 근거한 양심적 반전론은 종교의 자유와 관련하여 문제될 것이고 도덕이나 철학적 신념에기초한 양심적 반전론의 경우에는 양심의 자유와 관련하여 문제될 것이지만 이 양자가 구별되는 것도 아니어서 주로 양심의 자유와 관련하여 논하는 것이 보통이다.
(2) 종교의 자유 및 양심의 자유의 내용과 양심적 반전론
1) 양심의 자유의 내용과 양심적 반전론
양심의 자유의 내용으로는 ①양심의 형성과 결정의 자유.②침묵의 자유.③양심실현의 자유(견해대립)를 들수 있다. 양심의 자유의 내용 중 양심적 반전론과 관계되는 것은 양심을 지킬 수 있는 자유 중 자기의 양심에 반하는 행위를 강요받지 않을 자유이다. 즉 양심을 지킬 수있는 자유 내지 침묵의 자유에는 ①자기의 양심을 대외적으로 표현할 것을 강요받지 않을 자유.②양심추지금지.③양심에 반하는 해위를 강요받지 않을 자유가 있다. 헌법상의 국방의 의무와 이에 근거한 병역법에 의거하여 자신의 신앙이나 양심에 따라 병역의무의 이행을 거부하는 자에게 병역의무의 이행을 강제하는 것은 양심에 반하는 행위를 강요받지 않을 자유와 관련된다.
2) 종교의 자유의 내용과 양심적 반전론
종교의 자유에는…
3. 국방의 의무와 양심적 반전론
4. 양심적 반전론자에 대한 병역의무이행강제의 합헌성 여부
(1) 문제의 소재
(2) 학설
1) 양심적 반전론을 인정하는 견해
① 병역의무와 종교와 양심의 자유의 법익형량에 있어 개인의 종교와 양심의 자유의 우월성이 인정된다는 점.② 양심적 반전론자의 병역의무의 이행을 거부할 수 있는 권리를 국가법에 의하여 인정되는 권리라기 보다는 양심의 자유를 보장하기 위한 자연권에 기초를 둔 독립적인 인간의 권리로 이해한다면 명문의 규정이 없다 하더라도 이를 인정하여야 할 것이라는 점.③ 양심적 반전론자의 병역거부권은 입법자가 주는 은총이 아니라 헌법상 양심의 자유와 종교의 자유에서 직접 도출되는 권리로 이해할 수 있다는 점을 논거로 한다.
2) 양심적 반전론을 부정하는 견해
① 양심적 반전론자의 병역의무 이행을 거부할 수 있는 권리는 입법에 의해 비로소 인정되는 입법정책의 문제라는 점. ② 구체적인 입법이 없음에도 이를 자연권으로 주장하는 것은 사실상 저항권을 주장하는 것과 다름이 없다는 이유에서 양심적 반전론을 인정하는 입법이 없는 이상 양심적 반전론은 인정될 수 없다고 한다.
5. 특정전쟁의 반대와 양심적 반전론
(1) 문제점
(2) 외국의 판례
권을 주장하는 것과 다름이 없다는 이유에서 양심적 반전론을 인정하는 입법이 없는 이상 양심적 반전론은 인정될 수 없다고 한다.
(3) 판례
대법원은 “여호와의 증인 신자의 소위 양심상의 결정은 본조에서 보장한 양심의 자유에 속하지 아니한다”고 하였고 “종교의 교리를 내세워 법률이 규정한 병역의무를 거부하는 것과 같은 이른 바”양심상의 결정“은 헌법에서 보장한 종교와 양심의 자유에 속하는 것이 아니다”라고 하여 현행법상 양심적 반전론이 인정될 수 없다고 하였다.
(4) 결어
신앙이나 양심을 이유로 병역의무의 이행을 거부하는 자에 대하여 병역의무의 이행을 이유로 종교의 자유나 양심의 자유를 제한하는 것은 그 목적의 정당성은 인정되지만, 공익근무요원으로 평화적 업무에 종사하도록 함으로써 신앙과 양심의 자유와 병역의무의 충돌을 조정할 수 있음에도 굳이 현역복무를 강효하는 것은 방법의 적절성도 문제가 있고, 최소침해의 원칙에도 반한다.
또 개인의 신앙이나 양심을 병역의무의 이행에 전혀 고려하지 않는 것은 양심의 자유와 종교의 자유의 가치를 지나치게 과소평가하는 것으로 법익의 균형성에도 맞지 않다고 생각한다. 따라서 양심적 반전론자의 집총벽역거부권은 헌법상 최고가치로서 인간의 자유로운 인격과 존엄. 그로부터 나오는 불가침적 인권으로서 양심의 자유에 기초하여 나오는 것이므로 개인의 신앙이나 양심상의 결정에 반하는 병역의무의 강제보다는 대안적 해결방법을 통해 양심상의 고통을 덜 주는 방법을 선택하여야 한다고 생각한다.
5. 특정전쟁의 반대와 양심적 반전론
(1) 문제점
양심적 반전론을 인정하지 않는다면 특정전쟁에 대한 반전론도 인정될 수 없지만 만약 양심적 반전론을 인정한다면 특정전쟁을 반대하는 것도 양심적 반전론으로 인정될 수 있을 것인가가 문제된다.
(2) 외국의 판례
미영반대법원은 Gillet v. U.S사건에서 양심적 반전론자는 전쟁 일반에 반대하는 자여야 하고 특정전쟁을 반대하는 것이어서는 안된다고 보았다. 또