본문/내용
정보 수집행위
Ⅰ. 문제의 소재
경찰이 범죄예방을 위하여 또는 위험방지를 위하여 은밀히 정보 수집을 한 경우, 구제방법과 관련하여 이러한 행위의 법적 성질이 행정행위에 해당하는지 여부와 처분성 여부가 문제된다. 우선 이러한 행위가 구체적으로 통신비밀보호법상의 감청에 해당하는지 여부와 행정행위의 개념과 요건 그리고 처분성 개념에 대해 검토하고 행정행위인지 여부와 처분성 여부를 검토한다.
그리고, 처분성이 인정된다고 볼 경우에 구제방법과 관련하여 정보수집행위가 종료한 경우와 그러한 행위가 계속될 경우를 구분하여 구체적인 구제방법을 검토하고자 한다.
Ⅱ. 정보 수집행위의 법적 성질
1. 통신비밀보호법상의 감청에 해당하는지 여부
(1) 통신비밀보호법상의 감청
통신비밀보호법 제2조 제7호에 의하면, 감청은 전기통신에 대하여 당사자의 동의없이 전자장치?기계장치 등을 사용하여 통신의 음향?문언?부호?영상을 청취?공독하여 그 내용을 지득 또는 채록하거나 전기통신의 송?수신을 방해하는 것을 의미한다. 그리고 통신비밀보호법 제5조에 따라 범죄수사를 위한 경우 법원의 허가를 얻어 감청을 할 수 있다.
(2) 사안의 경우
통신비밀보호법상의 범죄수사를 위한 감청은 특정 범죄를 ??계획?? 또는??실행??하고 있거나 실행하였다고 의심할 만한 충분한 이유가 있고 다른 방법으로는 그 범죄의 실행을 저지하거나 범인의 체포 또는 증거의 수집이 어려운 경우에 한하여 할 수 있다. 엄격히 해석할 경우 범죄예방의 목적으로 감청을 한 경우에는 이에 해당하지 않는다. 하지만, 범죄를 ??계획??한 단계에서도 감청이 가능하므로 범죄계획에 대한 상당한 의심이 있고 범죄실행에 관하여 개연성이 인정될 경우에는 범죄예방 또는 범죄방지의 목적으로도 통신비밀보호법상의 감청이 가능하다고 할 것이다.
따라서 ,경찰이 범죄예방 또는 위험방지를 …
(3) 사안의 경우
3. 처분성인정 여부
(1) 처분의 개념
1) 문제점
2) 학설
3) 판례
4) 검토
(1) 취소소송
(2) 국가배상청구
재산압류처분(대판 1969.4.29 69누12), 공매처분(대판 1984.9.25 84누201), 단수처분(대판 1979.12.28 79누218) 등의 권력적 사실행위와 관련하여 처분성을 인정한 바 있다. 그리고 헌법재판소의 경우에도 교도소장의 서신검열행위와 관련(헌재결 1998.8.27 96헌마398)하여 권력적 사실행의 처분성을 인정하였다.
4) 검토
행정소송법 제2조 제1항 제1호에 따르면 처분의 개념에는 행정행위 뿐 아니라 그 밖에 이에 준하는 행정작용도 포함되므로 실체법상의 행정행위의 개념과 쟁송법상의 처분 개념이 반드시 일치할 필요는 없다고 생각한다. 그리고 국민의 권리구제의 효율성을 위해서 취소소송의 대상적격을 널리 인정할 필요성 또한 인정되므로 쟁송법상 처분설이 타당하다.
(2) 사안의 경우
1) 권력적 사실행위
권력적 사실행위란 행정청이 국민의 신체나 재산 등에 실력을 가하여 행정상의 필요한 상태를 실현하는 권력적 행위로서, 행정청의 의사표시대로 그 법적 효과가 나타나는 것이 아니라는 점에서 행정행위가 아니고 사실행위에 해당한다. 이러한 권력적 사실행위로는 전염병환자의 강제격리조치, 행정대집행법에 의거한 대집행실행, 출입국관리법에 의거한 강제출국조치 등이 있다.
2) 검토
경찰의 범죄예방을 위한 또는 위험방지를 위한 은밀한 정보 수집은 국민의 사생활의 비밀을 침해하고 주거의 평온을 침해할 우려가 있는 행위로서 경찰행정의 목적 달성을 위한 권력적 행위에 해당한다. 따라서 권력적 사실행위에 해당하며 처분성이 인정된다.
Ⅲ. 구제방법
1. 정보수집 행위가 종료된 경우
(1) 취소소송
경찰의 정보수집 행위가 종료된 경우에는 취소소송을 통하여 취소를 하고자하는 처분이 더 이상 존재하지 않으므로 행정소송법 제12조 제2문의 협의의 소의 이익이 흠결되어 소를 제기하더라도 각하될 것이다.
(2) 국가배상청구
국가배상청구와 관련하여 국가배상법의 성질에 관하여 국가배상법이