본문/내용
Ⅰ.序說
1. 公權과 反射的 利益의 意義
개인적 공권이란 개인이 자기의 이익을 위하여 행정주체에 대해 일정한 행위를 요구할 수 있는 공법에 의하여 부여된 힘이라고 할 수 있다. 공권은 법에 의해 보호되는 이익이므로, 그것이 침해된 경우에는 소송에 의해 구제를 받을 수 있다.
반사적 이익이란 행정법규가 공익상의 견지에서 행정주체 또는 제3자에 대해 일정한 의무를 부과하고 있는 결과 개인이 간접적으로 받는 이익을 말한다. 반사적 이익은 법의 보호를 받지 못하는 이익이므로, 그것이 침해된 경우에도 소송에 의해 구제 받을 수 없는 점이 공권과 구별된다.
2. 公權論의 변천
근래 공권이라 함은 개인적 공권만은 의미하는 것으로 보는 경향이다. 종래에는 사권과 구별되는 공권의 특수성에 공권론의 중점이 주어 졌으며, 아울러 공권과 반사적 이익의 구별을 부인하지는 않았지만 비교적 소홀히 다루었다.
공권과 반사적 이익과의 구별 문제는 행정소송상의 원고적격의 문제에 귀결된다. 그리하여 오늘날에는 공권과 반사적 이익의 구별에 관한 논의가 뷜러가 제시한 공권의 성립 요건을 근간으로 하여 활발히 행해지고 있으며, 공권론의 주된 논제가 되고 있다.
Ⅱ.公權과 反射的 利益의 區別
1.區別의 必要性
공권과 반사적 이익의 구별실익은 소송법적 측면에서는 어떠한 이익이 침해된 경우에 그것이 행정소송에 의해 구제 받을 수 있는 이익인지 여부를 가려내는 데 있다.1)
공권과 반사적 이익의 구분은 행정상 손해 보상적 측면에서도 필요하다. 손실보상은 재산권이라고 하는 권리의 침해에 대해 주어지는 것이므로, 반사적 이익이나 사실상의 이익의 침해에 대해서는 주어지지 않는다. 그리고 행정기관의 부작위…
2.判例의 立場
반사적 이익에 관한 판례
① 공중 목욕장 영업허가는 사업경영의 권리를 설정하는 형성적 행위가 아니라 경찰금지를 해제하는 명령적 행위로 인한 영업자유의 회복에 불과 하므로... 이 영업의 이익은 단순한 사실상의 반사적 이익에 불과하고 법률에 의해 보호되는 이익이라 할 수 없다(대판 1963 63누101)
② 유기장 영업허가는 반사적 이익이다(대판 1985 84누369)
③ 무역거래법상 수입규제로 얻는 이익은 반사적이익이다(대판 1971 69누91)
④ 행적명령준수로 얻는 이익
⑤ 경찰허가에 의한 이익
⑥ 공공용물물의 허가사용으로 얻는 이익
⑦ 제3자에 대한 법적 규제(의사의 국가에 대한 진료의무)로 얻는 이익.
⑧ 영업허가 건수제한으로 얻는이익
⑨ 원고의 주유소 설치대상자 선정신청이 관계법규에서 정하는 어떠한 제한에도 배치되지 않는 것의로 판단된 이상,피고는 특별한 사정이 없는 한 원고의 주유소 설치허가 신청을 허가하여야한다 할 것이고, 관계법령에서 정하는 제한사유 이외의 사유로서 공익상 필요와도 무관한 주민동의가 없음을 들어 이를 거부할수없다(대판 1995.12.5, 95누1484)-즉, 행정청의 주유소 설치허가 거부에 따른 주민이 얻는 이익은 반사적 이익에 불과 하다
Ⅲ.公權과 類似槪念과의 異同
, 이들이 이질적인 것인 양 설명한다. 이러한 논의는 행정쟁송의 원고적격에 관한 다툼 및 행정쟁송법상의 법률상이익 개념과도 밀접한 관련이 있다.
1.法的 이익 내지 보호이익과의 異同2)
일부에서는 공권개념에 갈음하여 ?법적 이익?내지 ?법적으로 보호된 이익?의 개념을 반사적 이익에 대비시킴과 아울러 이러한 법적 이익에 종래의 공권을 포함하여 널리 법률이 보호하는 이익을 포함시키고 있다. 공권과 반사적 이익의 중간 영역에 법적 이익 내지 보호이익이라는 개념을 인정하려는 이러한 견해를 의하면, 행정쟁송법이 법률상 이익개념을 사용하고 있음은 공권의 권리성을 완화하려는 것으로 받아드려질 수 있다고 한다.
그러나, 권리라는 것이 본래 법적으로 보호되는 이익을 의미하므로, ?법적이익?법률상 보호이익?법에 의해 보호되는 이익?등은 권리의 다른 표현에 지나지 않는다 할 것이다.3)
그리고 국민의 권리 구제의 확대는 굳이 법률상 이익이나 보호이익이라는 새로운 개념을 도입하지 않더라도 공권의 범위를 확대하는 방법에 의해 달성할 수 있다.
2. 保護할 價値있는 利益과의 異同
일부에서는 법률상 보호되는 이익뿐만 아니라 당해 이익이 재판절차에 의하여 구제할 만한 가치가 있는 이익이면 법률상 이익에 해당한다고, 즉 소송에 의해 구제 받을 수 있다고 본다. 이 견해는 소송을 권리 또는 실체법상의 보호이익을 보장하기 위한 수단으로 보지 않고,
법률을 해석?적용하여 구체적인 분쟁을 해결하는 절차로 본다.
그러나, ?권리?와 ?법적으로 보호할 가치 있는 이익?은 분명히 구별할 필요가 있다.
권리란 어디까지나 현행법의 실정법에 의해 ?보호되고 있는 이익?을 의미하므로, 아직 법에 의해 보호되고 있지는 않지만 법에 의해 보호될 가치가 있다고 생각되는 이익은 권리가 될 수 없다. 그리고 과연 ?법에 의해 보호받을 가치가 있는 이익?인지 여부는 입법자가 판단할 사항이며, 입법자에 의해 그것이 긍정되어 현행법에 받아들여짐으로써 비