[동기설] 동기설에 관한 문제점

이 문제에 관하여 우리의 판례는 위와 같은 우리 형법의 단명한 원칙에 그대로 따르는 것 같지 않다. 즉, 행위시와 재판시 사이에 형법이 변경된 경우 우리 판례는 변경의 이유가 무엇인지 나름대로 따져 본 연후에 그 내용에 따라서 일정 경우에는 행위시법을 적용하고 또다른 경우에는 재판시법을 적용하는 이분적 태도를 취하는 것이다. 소위 '사실관계만 변경된 경우'에는 행위시법을 적용하고 '법적 견해까지 변경된 경우'에는 재판시법을 적용한다는 입장이 그것인데, 이것을 가리켜 학자들은 '동기설'이라고 부른다. _ 이렇게 볼 때 우리의 판례가 취하는 이러한 동기설은 현행 형법의 원칙을 액면 그대로 받아들이지 않고 자기 나름