위법성의 인식과 금지착오

현실적인 법감정에 비추어 볼 때 허용상황의 착오는 고의범으로 처벌하기에는 가혹하고 불벌로 처리하기에는 위험한, 양자의 중간적 성격을 지니고 있다. 그렇다면 떠오르는 것이 과실범으로 처벌하는 해법이다. 사실 대부분의 허용착오에 있어서는 이렇게 과실범으로의 처리가 현실정의에 가장 충실하리라고 생각된다. 하지만 허용착오를 일반적인 금지착오와 같이 취급할 경우 위 <표1>에서 보듯이 고의설을 택한다면 몰라도 책임설을 택할 경우에는 허용착오를 과실범으로 처리할 가능성이 발견되지 않는다. 따라서 위법성인식의 체계적 지위에 관하여 책임설을 택한다는 현금의 주류적 견해에 의한다면 허용착오는 일반적인 금지착오와 같이 다룰 수가 없다는 결론에 도달되고, 결국 동 착오를 해결하기 위한 독자적인 묘법을 모색하게 되는 것이다.
5-3. 학설
허용상황의 착오를 해결하기 위해 제시된 이론들을 정리하면 다음과 같다.

(a) 엄격책임설

이는 위법성인식의 체계적 지위에 관해 책임설의 입장을 견지하면서 허용상황의 착오를 일반적인 금지착오와 같이 취급하는 지극히 초보적인 견해이다. 즉, 위법성인식은 독자적인 책임의…(생략)