민소법상 소송상의 대리인

민소법상 소송상의 대리인

Ⅰ. 서

1. 대리인의 개념
민사소송에서 대리인이라 함은 대리인인 것을 표시하고 당사자의 이름으로 당사자에 갈음하여 자기의 의사로써 소송행위를 하거나 받는 자를 말한다.

2. 대리인의 종류

본인과의 관계에서 대리권을 중심으로 법정대리인과 임의대리인으로 나눈다. 본인의 의사에 터잡은 것인가의 여부에 따라서 본인의 의사와 관계없이 선임되는 법정대리인과 본인의 의사에 터잡아 선임되는 임의대리인으로 나누어진다. 법정대리인에는 실체법상의 법정대리인과 소송법상의 특별대리인이 있고, 임의대리인에는 법령상의 소송대리인과 소송위임에 의한 소송대리인이 있다.

1). 실체법상의 법정대리인 : 소송법상으로도 법정대리인이 된다(친권자, 후견인 등)

2) 소송법상의 특별대리인 : 소송목적수행을 위해서 대리인을 정한 경우이다. 소송법에 정해져 있다.

3. 법령상의 소송대리인

본인의 포괄적 대리인으로 법령에 규정된 대리인을 말한다. 그 지위가 되고 안 되고는 본인의 의사에 의하기 때문에 임의대리인에 속한다. 예를 들어 지배인, 선장. 주택은…(생략)

4. 소송위임에 의한 소송대리인 : 본인의 수권행위에 의해서 이루어진다.

(1) 유효요건

(2) 소송요건

(3) 대리권의 흠결을 간과한 판결

1) 개 설

2) 학설의 대립

① 절대무효설 : 변호사를 준사법기관으로 본 것이다. 소송절차의 진행이 당사자의 의사에 의해서 결정된다는 불합리성을 가진다.

② 유효설 : 징계사유에 불과하고, 사법상의 영역이 아니다. 실효성이 없다.

③ 추인설 : 하나의 무권대리로 본다. 추인을 하면 유효하다고 본다. 그러나 쌍방이 모두 추인을 할 수 있다.

④ 이의설 : 본인이나 상대방이 위법을 알면서도 지체없이 이의를 하지 않으면, 유효로 본다. 즉 책문권 포기로 본다. 현재의 통설이다.