[경영] 위장납입의 법률관계

위장납입의 법률관계
一. 서 설

1. 의 의

발기인이 납입금의 보관은행 이외의 제 3자로부터 금전을 차입하고 설립등기를 마친후 납입은행으로부터 즉시 인출하여 차입금을 변제하는 것을 말한다.

2. 문제점

가장납입 중 주로 이용되는 유형이며, 특히 위장납입의 효력과 그에 따른 회사설립의 효력및 이에 대한 관계자의 책임이 문제된다.
二. 납입의 효력
1.학 설

(1) 납입무효설 회사의 자본충실을 기하여야 하는점, 출자없는 주주권을 인정해서는 안된다는 점을 근거.(다수설)

(2) 납입유효설 현실적인 금원의 이동이 있었다는점, 발기인의 회사에 대한 손해배상책임(제322조 제1항)으로 어느 정도 회사의 자본충실을 기할 수 있다는 점을 근거(정찬형)

2. 판 례
소위 見金의 경우에도 금원의 이동에 따른 현실의 불입이 있는 것이고 설령 그것이 주금납입의 가장수단으로 이용된 것이라 할 지라도 이는 납입을 하는 발기인, 이사들의 주관적 의도에 불과하고 이러한 내심의 사정은 회사의 설립이나 증자와 같은 집단적 절차의 일환을 이루는 주금납입의 효력을 좌우할 수 없…(생략)

① 납입 유효설은 회사가 발기인에 대하여 체당납입금 반환청구를 할 수 있다고 보거나, 발기인의 회사에 대한 손해배상으로 해결할 수 있다고 본다.

② 납입무효설은 납입이 흠결된 경우이므로 자본충실책임을 인정할 것인지에 대해 설립무효구제설과 설립무효무관계설의 대립이 있다.

3. 납입금보관은행의 책임

4. 위장 납입주주의 책임

① 판례처럼 납입유효설을 취하면 당해 주식인수인은 주주권을 취득하고, 회사에 대하여 체당 납입된 주금의 상환의무를 부담하게 된다.

② 납입무효설에 따르면 주주권을 취득할 수 없으므로 상법상 주주로서의 책임을 부담하지 않는다.